【关键词】假种子；非法经营罪；两年五审；无罪辩护；检察院撤诉；证据不足不起诉
       【公诉机关】zj省W县人民检察院
       【审判机关】zj省W县人民法院
       【被告人】乔峰、N种子公司
       【辩护律师】黄奥，安徽金亚太律师事务所主任、高级合伙人；曹富乐，安徽金亚太律师事务所高级合伙人、刑法学硕士

【基本案情】销售未经国家审核认定的稻种，涉嫌非法经营罪

       2015年至2016年，被告人乔峰（化名）作为N种子公司法定代表人、实际经营人，在明知该公司生产的“C两优958”型号稻种未经过国家审核认定不能推广销售的情况下，为了谋取非法利益，仍然安排公司业务员吴某(已判决)将27600斤的“C两优958”型号稻种，以每斤15元的价格销售给W县县稻种经销商沈某(已判决)，销售价值414000元。

【案件历经程序】两年五审，一波三折，检察院最终决定不起诉

       一、一审判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金三十万元

       W县人民检察院以被告人乔峰涉嫌非法经营罪，于2019年11月30日提起公诉，指控上述基本事实。W县人民法院于2019年12月30日作出刑事判决书，认定上述指控事实，并判决：被告人乔峰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金三十万元，被告人乔峰退出的非法所得二十五万元上交国库。

       二、二审裁定撤销原判决，发回W县人民法院重新审理
 

       被告人乔峰不服原判决，提起上诉。B市中级人民法院于2020年5月6日以“原判决程序违法”为由，裁定撤销原判决，发回W县人民法院重新审理。

       三、第一次发回重审一审，追加被告单位N公司，认定犯罪数额59.34万元
 

       W县人民检察院于2020年10月27日变更起诉：追加被告单位N公司；变更犯罪金额（经营数额）至1098300元。W县人民法院2020年12月31 日作出刑事判决书：认定被告单位N公司、被告人乔峰犯罪数额（经营数额）达593400元，判决被告单位N公司犯非法经营罪，判处罚金三十万元；被告人乔峰犯非法经营罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金三十万元，被告人乔峰退出的赃款二十五万元上交国库。

       四、第一次发回重审二审，裁定撤销原判决，发回W县人民法院重新审理
 

       被告单位N公司、被告人乔峰不服本判决，提起上诉，B市中级人民法院于2021年3月4日公开审理本案，2021年3月29日以“原判决部分事实不清”为由，裁定撤销原判决，发回W县人民法院重新审理。

       五、第二次发回重审一审，W县人民检察院撤回起诉
 

       W县人民法院受理后，因W县人民检察院认为本案证据发生变化，要求撤回起诉，遂于2021年5月24日裁定准许W县人民检察院撤回对被告单位N公司、被告人乔峰的起诉。W县人民检察院于2021年6月10日以事实不清、证据不足为由对被告单位N公司、被告人乔峰作出不起诉决定。

【辩护经过】精细化辩护，四次定制诉讼方案，最终获满意结果

       一、一审判决后介入，确定诉讼方案，申请二审开庭审理及法律监督
 

       黄奥、曹富乐律师于本案一审判决后介入，分别担任本案被告人乔峰的辩护人、被告单位N公司的辩护人（未列为被告单位时该公司的代理人），直至本案最终获得不起诉处理。办好委托手续后，律师第一时间与各自的委托人单独沟通、了解案件事实，反复研究卷宗，制作阅卷笔录，查阅大量法律规定、案例，确定初步诉讼方案。
 

       辩护人代理被告人拟写上诉状，提出上诉理由。为了使二审法院能够开庭公正审理本案、被告人及辩护人能充分行使有效辩护的权利，辩护人以“一审认定本案系自然人犯罪属于事实认定错误、法律适用错误，对涉案种子的鉴定主体和鉴定程序均违法，本案据以定罪量刑的事实不清、证据不足，依法属于二审应当开庭审理的案件”等为由，向二审法院递交《二审开庭申请书》。同时，为使本案能够得到全面的法律监督，律师向有关部门递交了《ZJ省涉农企业的求救信——请求监督乔峰涉嫌非法经营案》，请求相关部门密切关注本案。

       二、二审法院以“原判决程序违法”为由撤销原判决，裁定发回重审
 

       辩护人向二审法院递交《二审辩护意见》，充分与检察院和法院沟通，结合最高人民法院相关的司法观点集成与B市中级人民法院官网刊登的《对于非法经营罪“违法所得”的认定》，阐述辩护意见。二审法院以“原判决程序违法”为由撤销原判决，裁定发回重审。发回重审后，如被告人与辩护人所愿，司法机关补充侦查单位犯罪的相关事实，曹富乐律师遂代理N公司，积极调取证据，还原相关事实，并递交给司法机关。
 

       三、第一次发回重审一审，远程庭审，精细化辩护，判决降低指控数额，被告人及单位坚持本案无罪，继续上诉
 

       二审发回重审一审阶段，律师得知W县人民检察院变更起诉（增加犯罪数额，增加单位为被告），在确认“增加单位为被告”这一有利变化后，针对增加的犯罪数额精准确定诉讼方案。确定一审开庭时间后，律师分别与被告人及被告单位进行详细的庭前辅导，按照金亚太律师事务所《精细化辩护》的要求，告知其庭审流程及注意事项，并针对案件的具体情况，模拟发问、质证、辩论。
 

       受疫情影响，庭审远程进行，尽管如此，控辩双方仍然是激烈对抗。经过整整一个上午的开庭，从发问、质证、辩论，律师针对等多维度进行了充分的分析，并当庭发表辩护意见，并于庭后邮寄书面《辩护意见》。
 

       一审判决采纳辩护人犯罪数额一节的部分辩护理由，降低指控的犯罪数额，但被告人及单位坚持本案无罪，继续上诉。在该二审阶段，辩护人继续接受委托，与二审法官多次沟通案情，并向二审法院递交《二审开庭申请书》，二审法院决定开庭审理本案。
  

        四、第一次发回重审二审，因原判事实不清，再次发回重审
 

       二审法院确定开庭时间后，律师多次与委托人分别进行沟通，严谨确定诉讼方案，再次对被告人及被告单位分别进行庭前辅导，模拟庭审。庭审上，律师紧扣辩护目标，脱稿发表辩护意见，最终取得良好的庭审效果，并于庭后提交题为《惩前毖后，治病救人》的二审辩护意见，二审法院以“原判部分事实不清”为由再次将本案发回重审。
 

       五、第二次发回重审一审，检察院最终决定不起诉
 

       此次发回重审一审期间，W县人民检察院要求撤回起诉，并最终对被告单位N公司、被告人乔峰作出不起诉决定。经过金亚太律所黄新伟律师的接力辩护，代理公司员工申诉案件，原已生效的有罪判决最终获得法院改判无罪。

       【律师寄语】
 

       黄奥：穷尽事实与法律，在细节中寻找突破点。
 

       曹富乐：刑事案件的绝处逢生，刑辩律师既要有“如我在诉”的理念，也要有“榨干法条、穷尽法律手段”的专业能力。

撰文|  胡美玲

编辑|  代娜娜

审核|  陶鸿  蔡鹏